Aggiornamento della guida agli investimenti a seguito del caso Butler-Sloss

A seguito delle discussioni con le parti interessate, riconosciamo che alcuni enti di beneficenza potrebbero non essere sicuri se la recente sentenza dell’Alta Corte (Butler-Sloss e altri contro Commissione di beneficenza) abbia cambiato i doveri legali degli amministratori.

Riteniamo che la sentenza offra un gradito chiarimento su come interpretare i principi giuridici esistenti dei fiduciari in un contesto moderno, ma non modifica fondamentalmente tali principi. Confermiamo quindi che gli enti di beneficenza possono continuare a fare affidamento sulla posizione legale nella nostra guida pubblicata Questioni di beneficenza e investimenti: una guida per i fiduciari (CC14) quando prendono decisioni di investimento.

La nuova sentenza conferma che i fiduciari hanno un’ampia discrezionalità laddove sia opportuno escludere determinati investimenti sulla base di considerazioni non finanziarie quando prendono decisioni di investimento finanziario. Questi principi sono descritti come investimenti etici nella nostra guida CC14 e sono anche descritti come investimenti responsabili.

La sentenza conferma anche che i fiduciari non hanno alcun obbligo in tal senso: possono, se del caso, effettuare investimenti finanziari progettati solo per garantire il miglior ritorno finanziario. In effetti, i principi applicabili nei casi più ampi sono stati stabiliti dal Sig. Justice Green, e li ha affermati come “il dovere principale e generale degli amministratori dell’ente di beneficenza è quello di promuovere gli oggetti del trust. Pertanto, il potere di investire dovrebbe essere utilizzato per promuovere gli obiettivi dell’ente di beneficenza. Ciò si ottiene generalmente massimizzando i ritorni finanziari sugli investimenti effettuati”.

Nel 2020 abbiamo intrapreso una formazione di ascolto su questi temi, riconoscendo che le pratiche di investimento si sono evolute, in particolare nel contesto del cambiamento climatico e delle più ampie considerazioni ESG (ambientali, sociali e di governance) – che i gestori potrebbero voler prendere in considerazione, in conformità con la legge , nell’esprimere un giudizio equilibrato sulla propria strategia di investimento.

Alcune parti interessate hanno ritenuto che, tra le altre cose, la nostra bozza di orientamento “non sembra dare ad alcuni amministratori fiduciari e garanzie sufficienti che l’investimento responsabile sia qualcosa che possono prendere in considerazione, o che è sostenuto dalla Commissione”. La nostra pratica di ascolto ha anche sentito che il gergo e la terminologia possono essere un ostacolo alla comprensione dei gestori quando prendono decisioni su questioni di investimento.

Di conseguenza, abbiamo iniziato a lavorare per aggiornare la nostra guida, inclusa la conduzione di una consultazione formale. Ulteriori lavori sono stati sospesi nel 2021 a causa dell’inizio dei processi Butler-Sloss, che si sono conclusi nell’aprile di quest’anno.

Stiamo ora intraprendendo una più ampia riprogettazione di CC14, volta a rendere la guida più facile da seguire e consentire agli amministratori di beneficenza di comprendere meglio la legge sugli investimenti finanziari per conto della loro organizzazione di beneficenza.

Le linee guida riprogettate includeranno anche una spiegazione aggiornata dell’investimento sociale, che è distinto dall’investimento finanziario ed è attualmente trattato in linee guida separate. Inoltre, garantiremo che la guida riprogettata sia accessibile, con una struttura semplice ed esempi ove utili, e utilizzando una terminologia che trasmetta al meglio i doveri dei fiduciari nel contesto attuale.

Sebbene ci siamo consultati sulla bozza di guida prima del procedimento legale, non intraprenderemo ulteriori consultazioni pubbliche formali, tuttavia una bozza della nuova guida sarà condivisa e rivista con utenti ed esperti del settore per incorporare il feedback prima che sia finalizzata. Ci aspettiamo che la nostra guida finale venga pubblicata nell’estate 2023.

A giudicare in dettaglio

Come parte del suo giudizio, il sig. Justice Green ha fornito la seguente sintesi della legge relativa agli amministratori di beneficenza tenendo conto di considerazioni non finanziarie nell’esercizio dei loro poteri di investimento finanziario. Accettiamo e sosteniamo pienamente questo quadro e valuteremo se possiamo usarlo come struttura per la nostra guida futura. Nel frattempo, ci è chiaro che i principi qui espressi si riflettono nel CC14:

“1. I poteri dei fiduciari di investimento derivano dagli atti fiduciari o dagli strumenti di governo (se presenti) e dal Trustee Act 2000.

2. Il dovere primario e generale degli amministratori della carità è di promuovere gli oggetti della fiducia. Pertanto, il potere di investire deve essere utilizzato per promuovere gli scopi di beneficenza.

3.Ciò si ottiene generalmente massimizzando i ritorni finanziari sugli investimenti effettuati; i criteri di investimento standard stabiliti nella sezione 4 del Trustee Act 2000 richiedono ai fiduciari di considerare l’adeguatezza dell’investimento e la necessità di diversificazione; l’applicazione di tali criteri e l’adozione di consigli appropriati significa produrre il miglior ritorno finanziario a un livello di rischio appropriato a beneficio dell’ente di beneficenza e dei suoi obiettivi.

4. Gli investimenti sociali o l’impatto o gli investimenti relativi ai programmi sono effettuati con potere separato piuttosto che puro investimento di potere.

5. Se gli investimenti specifici sono vietati dai fiduciari ai sensi dell’atto di trust o dell’atto normativo, essi non possono essere effettuati.

6. Ma se i fiduciari hanno un’opinione ragionevole che particolari investimenti o classi di investimenti sono potenzialmente in conflitto con gli obiettivi dell’ente di beneficenza, i fiduciari hanno la facoltà di escludere tali investimenti e devono esercitare la discrezionalità che, equilibrando ragionevolmente tutti i fattori rilevanti, tra cui, in in particolare, la probabilità e la gravità del potenziale conflitto e la probabilità e gravità di qualsiasi potenziale impatto finanziario derivante dall’esclusione di tali investimenti.

7. Nel considerare l’impatto finanziario della realizzazione o dell’esclusione di determinati investimenti, gli amministratori fiduciari possono considerare il rischio di perdita di sostegno da parte dei donatori e danni alla reputazione dell’ente di beneficenza in generale e dei beneficiari in particolare.

8. Tuttavia, i fiduciari devono essere cauti nel prendere decisioni sugli investimenti su basi puramente morali, riconoscendo che sostenitori e beneficiari di enti di beneficenza possono avere opinioni morali legittime diverse su determinate questioni.

9. In sostanza, gli amministratori sono tenuti ad agire in modo onesto, ragionevole (con tutta la dovuta cura e abilità) e responsabilmente nel formulare un’adeguata politica di investimento per l’ente di beneficenza che sia nel migliore interesse dell’ente di beneficenza e dei suoi obiettivi. Laddove ci siano decisioni difficili da prendere che coinvolgono potenziali conflitti o danni reputazionali, i manager devono esercitare un buon giudizio bilanciando tutti i fattori rilevanti, in particolare l’entità del potenziale conflitto con il rischio di perdita finanziaria.

10. Se l’esercizio di bilanciamento è svolto correttamente e viene adottata una politica di investimento ragionevole e proporzionata, i trustee adempiono ai loro doveri legali al riguardo e non possono essere criticati, anche dal tribunale o da altri amministratori possono giungere a una conclusione diversa.

Leggi la sentenza completa dell’Alta Corte: Butler-Sloss & Ors v The Charity Commission for England and Wales e Anor [2022] EWHC 974 (Cap) (29 aprile 2022) (bailii.org)

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